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湖南省人民政府


湖南省人民政府令
　（第５５号）


　　《湖南省水上交通安全管理办法》已经１９９５年１１月２４日省人民政府第１００次常务会议通过，现予发布施行。

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　省长　杨正午
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　一九九五年十二月二十一日
　　　　　　　　　　　 湖南省水上交通安全管理办法

第一章　总则





　　第一条　为加强水上交通安全管理，维护水上交通秩序，保障人民生命和财产安全，根据国家有关法律、法规，结合本省实际，制定本办法。


　　第二条　本办法适用于在本省行政区域内通航水域航行、停泊、作业的船舶、排筏、设施及其所有人、经营人、船员和与水上交通安全有关的单位或者个人。
　　军事、渔业、体育运输船舶的检验、登记、发证和船员考试等管理按照国家有关规定执行。


　　第三条　县级以上人民政府应当加强对水上交通安全工作的领导。乡（镇）人民政府对其所属乡镇船舶和渡口的安全负有直接管理责任，应当根据任务大小配备专职或者兼职人员负责水上交通安全管理工作。


　　第四条　县级以上交通行政管理部门负责水上交通安全管理，其设置的港航监督机关负责水上交通安全监督的具体实施。


　　第五条　公安、渔政、水利水电、工商行政管理部门等有关部门应当按照各自职责，配合交通行政管理部门做好水上交通安全管理工作。


　　第六条　凡在水上设立检查站、卡的，除国家法律、法规另有规定外，须经省有关行政主管部门报省人民政府批准。
　　除交通、工商行政管理部门依法执行公务和公安机关查处违法犯罪行为外，其他任务单位或者个人不得拦截在航船舶。

第二章　船舶、排筏、设施





　　第七条　公民的船舶、企业事业法人的船舶、政府公务船舶，以及港航监督机关认为应当登记的其他船舶，均应当依照《中华人民共和国船舶登记条例》的规定进行登记。


　　第八条　船舶、设施必须经船舶检验部门检验，取得合格的技术证书或者文件。
　　新建或者改建船舶、设施的，应当按照规定报交通行政管理部门批准，其设计图纸在动工前应当按照船舶检验部门的规定办理审批手续。未经批准或者审批的，不准开工；擅自建造的，不予检验发证。
　　买卖船舶，应当按照规定办理审批及过户手续。


　　第九条　船舶、排筏、设施所有人或者经营人应当对船舶、排筏、设施的安全负责，配备安全管理人员，并做到：
　　（一）遵守有关水上交通安全管理的规定，建立健全安全生产责任制；
　　（二）保持船舶、排筏、设施的良好技术状况和适航状态；
　　（三）按照规定配齐船员，对船员进行技术培训和安全教育；
　　（四）合理调度使用船舶；
　　（五）督促船员定期进行消防、救生等应变演习；
　　（六）接受港航监督机关、水上安全管理人员的监督检查。


　　第十条　乡镇船舶从事营业性运输的，应当按照国家有关规定投保船舶险和旅客意外伤害险。


　　第十一条　利用船舶、排筏进行游览经营活动或者在通航水域设置水上娱乐餐饮设施的，应当事先经船舶检验部门检验合格，并经港航监督机关审核，划定停泊地点和游览水域。


　　第十二条　游览船舶、游览排筏、水上娱乐餐饮设施应当具有良好的稳定性和操纵设备，配备符合规定的救生、消防、卫生设备。供游客自行操作的游览船舶、游览排筏，严禁进入未经港航监督机关批准的水域。
　　游览船舶、游览排筏、水上娱乐餐饮设施的彩灯、音响，不得影响和混淆船舶的灯号和声号。

第三章　航行、停泊、作业





　　第十三条　船长、轮机长、驾驶员、轮机员、驾机员、驾长、渡工、无线电报务员等必须持有效船员适任证书方可上岗。船员适任证书应当在有效期内进行审验。


　　第十四条　船舶、排筏应当在核定的航区、航线内航行，航速应保障自身安全和不危及堤防安全及其他船舶、排筏、设施的安全。船舶、排筏尾随行驶应当保持安全距离。
　　任何单位和个人不得指使、强迫船员违章操作和违章航行。


　　第十五条　船舶、排筏进出港口应当按照规定办理签证。通过交通管制区、通航密集区、危险狭窄浅滩河段、桥梁水域、船闸引航道或者其他航行条件受到限制的水域，必须遵守港航监督机关的特别规定。


　　第十六条　船舶从事拖顶航行必须具有足够的控制能力。挂桨机船不得从事拖顶航行。Ｂ级航区不准采用隔滩拖带法。


　　第十七条　船舶、排筏应当在划定的锚地或者停泊区停泊。在没有划定锚地或者停泊区的港口和航段停泊的，必须采取安全保障措施，不得妨碍其他船舶、排筏的正常航行和危及设施、堤防的安全。
　　停泊船舶、排筏、设施，必须显示停泊信号，并按照规定留足值班船员。


　　第十八条　船舶不得超载、超高运输，非客船不得载客。船舶未经核定载客或者载货的部位，不得载客、载货。不得利用报废船舶从事运输。


　　第十九条　水上运输、装卸、储存危险货物，应当按照有关规定办理审批和监装、监卸手续。
　　载客船舶和乡镇货运船舶不得装载危险货物。因交通原因确需由乡镇货运船舶承运危险货物的，须遵守国家有关危险物品管理和运输的规定。


　　第二十条　船舶、排筏、设施有下列情形之一的，港航监督机关有权禁止其离港或者责令其停航、停止作业、驶向指定地点接受处理：
　　（一）不适航或者不适拖；
　　（二）发生水上交通事故善后处理手续未清或者肇事逃跑；
　　（三）未交付应当承担的费用，也未提供担保；
　　（四）其他违反水上交通安全法律、法规或者规章的行为。
　　船舶、排筏、设施发生事故，对交通安全造成或者可能造成危害时，港航监督机关有权采取解除动力等强制性措施。


　　第二十一条　港航监督机关采取第二十条规定的措施，不免除船舶、排筏、设施的所有人、经营人或者船员对自身船舶、排筏、设施的安全保管责任。

第四章　安全保障和渡口管理





　　第二十二条　航道管理部门应当保持航道畅通和助航标志明显、有效。
　　助航标志周围不得建造、设置影响其效能的物体。未经港航监督机关或者航道管理部门批准，任何单位和个人不得擅自移动助航标志。


　　第二十三条　设置禁航区、进行水上水下施工作业或者体育竞赛、在港区岸线构筑设施以及进行其他有碍水上交通安全的活动，应当事先经港航监督机关核准并发布航行警告或者航行通告。


　　第二十四条　水上水下施工作业必须在港航监督机关核准的范围内进行，施工作业水域的交通管制及航行指挥由港航监督机关负责，所需经费由建设单位承担。施工作业水域需增设监时助航标志的，由建设单位申请航道管理部门办理。
　　水上水下设施应当按照有关规定设置航标或者标志。


　　第二十五条　在通航水域挖砂、采金、设置娱乐餐饮设施，应当遵守有关法律、法规和规章，不得侵占、破坏航道和妨碍船舶、排筏、设施的安全。
　　禁止向通航水域倾倒砂石和废弃物。


　　第二十六条　禁止在航道或者习惯航道内设置渔栅、水产养殖网箱和拦河捕捞网具。在其他通航水域设置水产养殖网箱不得碍航，设置的位置必须经港航监督机关审核。


　　第二十七条　船舶和其他物体在通航水域沉没，其所有人或者经营人必须立即向港航监督机关报告，并设置标志。
　　对影响航行安全的沉没物、漂流物，港航监督机关有权责令其所有人或者经营人在规定期限内打捞清除。逾期未打捞清除的，港航监督机关有权强制打涝清除，费用由其所有人或者经营人承担。
　　非紧急抢险情况下，任何单位和个人未经港航监督机关批准，不得在航道内打捞沉没物、漂流物。


　　第二十八条　设置、迁移渡口，必须经当地港航监督机关审查，县级交通行政管理部门同意，报县级人民政府或者其指定的部门批准；跨地、州、市、县设置，迁移渡口的，由双方渡口批准机关报共同上级人民政府或者其指定的部门批准。设置、迁移渡口的批准文件，须送同级公安机关备案。任何单位和个人不得擅自设置、迁移渡口。
　　渡口上下各５００米范围内，不得重复设计同类功能的渡口。不得在渡运航线上设置妨碍渡运安全的设施。


　　第二十九条　渡口两岸应当设置码头、标志牌、候船设施和其他安全设施。


　　第三十条　渡口管理机构、渡运船舶所有人或者经营人应当严格遵守国务院颁发的《渡口守则》，加强渡口、渡运船舶安全管理，不得擅自变更核定的渡运航线、渡运船舶。
　　
第五章　水上交通事故处理及救助





　　第三十一条　船舶、排筏、设施发生水上交通事故，其所有人、经营人和船员应当采取有效措施自救，并迅速向就近的港航监督机关报告，不得擅自离开事故现场，接到事故报告的港航监督机关，应当迅速赶赴事故现场组织抢救。
　　事故现场附近的船舶、排筏、设施或者人员，收到求救信号后，应当全力救助遇险人员。


　　第三十二条　船舶、排筏、设施在港区外发生水上交通事故后４８小时内或者在港区发生水上交通事故后２４小时内，当事人应当向有管辖权的港航监督机关提交事故报告书、事故现场图和有关证据材料。事故报告书应当如实填写。


　　第三十三条　有管辖权的港航监督机关接到事故报告后，应当及时、客观、全面地调查取证，分析事故原因。港航监督机关的事故调查报告应当报送上级主管机关，抄送事故当事方及有关单位。
　　事故当事人对水上交通事故责任认定不服的，可以在接到事故调查报告书后１５日内向上一级港航监督机关申请重新认定，上一级港航监督机关在接到重新认定申请书后３０日内，应当作出维持、变更或者撤销的决定。


　　第三十四条　水上交通事故引起的民事纠纷，当事人各方可以申请港航监督机关调解。不申请调解或者调解不成的，当事人可以向人民法院起诉。

第六章　罚则





　　第三十五条　违反本办法规定有下列情形之一的，由港航监督机关对违章人员予以警告，并处２０元以上２００元以下罚款：
　　（一）进出港口不办理签证的；
　　（二）航行、停泊、作业不按照规定显示信号或者停泊不留足值班船员的；
　　（三）不按照规定停泊船舶、排筏的；
　　（四）船员适任证书不按照规定进行审验的。


　　第三十六条　违反本办法规定有下列情形之一的，由港航监督机关对违章人员处５０元以上２００元以下罚款，扣留证书、证件６个月以下；对负有责任的所有人、经营人或者违章单位处５００元以上２０００元以下罚款：
　　（一）不按照规定配齐船员的；
　　（二）通过交通管制区等航行条件受到限制的水域不遵守港航监督机关特别规定的；
　　（三）超越航区、航线航行或者不按照规定从事拖顶航行的；
　　（四）游览船舶、游览排筏、水上娱乐餐饮设施不符合水上交通安全管理规定的；
　　（五）在未经核定载客、载货部位载客、载货的；
　　（六）超过核准范围施工作业的；
　　（七）擅自在航道设置养鱼网具、网箱、渔栅影响水上交通安全的；
　　（八）擅自变更核定的渡运航线、船舶的；
　　（九）不按照规定设立航标或者标志影响水上交通安全的。


　　第三十七条　违反本办法规定有下列情形之一的，由港航监督机关对违章人员处１００元以上３００元以下罚款，扣留证书、证件６－－１２个月；对负有责任的所有人、经营人或者违章单位处１０００元以上２０００元以下罚款：
　　（一）擅自新建、改建船舶、设施或者买卖船舶的；
　　（二）超载、超高运输或者利用报废船舶从事运输的；
　　（三）船舶、排筏、设施不适航强行航行的；
　　（四）不经审批装运储存危险货物的；
　　（五）擅自移动助航标志的；
　　（六）未经核准设置禁航区、进行水上水下施工作业、体育竞赛、在港区岸线构筑设施以及进行其他有碍水上交通安全活动的；
　　（七）擅自在通航水域内打捞沉没物、漂流物妨碍水上交通安全的；
　　（八）擅自设置、迁移渡口的；
　　（九）事故发生后不报告或者隐瞒事实真相的。


　　第三十八条　违反本办法规定有下列情形之一的，由港航监督机关对违章人员处２００元以上５００元以下罚款，可并处吊销证书、证件；对负有责任的所有人、经营人处２０００元以上４０００元以下罚款：
　　（一）指使、强迫他人严格违章操作、违章航行的；
　　（二）非客船载客的；
　　（三）发生事故后潜逃或者阻碍调查的；
　　（四）对发生重大事故负有责任的。


　　第三十九条　对无船名船号、无船舶证书、无船藉港的船舶，由港航监督机关会同有关部门按照规定进行清理取缔，并可处船价２倍以下的罚款。


　　第四十条　本办法第三十五条、第三十六条、第三十七条、第三十八条规定的罚款额度，按船舶等级进行处罚，其中：五等船舶按照罚款额的１／２处罚；四等船舶按照规定的罚款额处罚；三等船舶按照罚款额的２倍处罚；二等船舶按照罚款额的３倍处罚；一等船舶按照罚款额的５倍处罚。


　　第四十一条　当事人对行政处罚不服的，可以依据《行政复议条例》和《中华人民共和国行政诉讼法》的规定，申请复议或者向人民法院提起行政诉讼。
　　逾期不申请复议、不起诉又不履行处罚决定的，作出处罚决定的机关可以申请人民法院强制执行。


　　第四十二条　拒绝、阻碍水上交通安全管理人员依法履行公务的，由公安机关依照《中华人民共和国治安管理处罚条例》有关规定处罚，构成犯罪的，由司法机关依法追究刑事责任。


　　第四十三条　从事水上交通安全管理的工作人员滥用职权、玩忽职守、徇私舞弊的，由其所在单位或者上级主管部门给予行政处分；给当事人造成经济损失的，应当依法赔偿；构成犯罪的，由司法机关依法追究刑事责任。

第七章　附则




　　第四十四条　本办法下列用语含义是：
　　“乡镇船舶”是指乡镇和农村中的企业、事业单位的船舶和从事客货运输的个体、联户、承包户船舶以及农民专门用于农业生产的船舶。
　　“政府公务船舶”是指工商行政管理、税务、公安、水利水电、交通、环保等部门从事政府行政管理职能的船舶。


　　第四十五条　本办法自发布之日起施行。１９８５年１１月１８日省人民政府批准发布的《湖南省船舶安全管理办法》同时废止。

　　【摘要】随着经济的快速发展，不可避免地形成了大量的债权债务关系。而不能及时有效清理的债权债务关系又将演变为三角债，连环债等。这不仅使交易方利益难以实现，而且破坏市场经济稳步发展。为了确保债权的实现，保护交易安全，各国民法大多设立了债的保全制度，代位权制度就是其中重要的一项。也正因为代位权制度的设立可以解决现实生活中大量存在的“三角债”问题，代位权被越来越多的人所主张。文章就代位权制度设立的背景及意义，代位权的基本理论，代位权行使及结果归属,以及我国代位权制度的现在及对其完善建议等问题进行浅析，并结合相关理论，提出自己的初步认识。

　　【关键词】代位权；入库规则；优先受偿；举证责任

　　一、代位权制度设立的背景及意义

　　随着经济的快速发展，各种市场主体之间的债务纠纷也随之增加。不少债务人为了逃避债务，故意不行使自己的债权，甚至放弃自己的债权。这样不仅损害了债权人的合法利益，也对我国的市场秩序及商业道德造成了严重的影响。为了确保市场交易能有序进行，加强对债权人利益的保护。我国《中华人民共和国合同法》第73条规定：“因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。”代位权是指当债务人怠于行使其对第三人享有的到期债权而对债权人造成损害的，债权人为保全自己的债权，可以向法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权的权利。代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。同时，最高人民法院出台的《合同法解释》对代位权制度作出了更具体的阐释，正式确立了代位权制度。

　　代位权制度的意义是在于对债权人合法利益的保护，这是我国合同法规定的一项崭新的法律制度。

　　二、代位权制度的基本理论

　　（一）代位权制度的起源

　　对于代位权制度的起源，存在不同的观点。我国一些学者认为代位权制度起源于罗马法。但不容忽视的是，在1804年的《法国民法典》中规定的：“债权人得行使债务人的一切权利和诉讼，但权利和诉讼专属于债务人个人者，不在此限。”这一立法才真正对许多国家的立法都造成了影响,因此，笔者赞同，代位权制度应该正式确立于《法国民法典》。

　 （二）代位权制度的性质

　　在理论界，关于代位权的性质也存在着诸多不同的观点。主要观点如下：

　　1．形成权说

　　张俊浩先生为代表，认为代位权应该属于形成权。因为债权人行使代位权并不以债务人的统一为基础，而且一旦债权人提起代位权就会引起代位权债务人与第三人之间的权利发生变更或者消灭。但笔者认为，所谓形成权是指，权利人得以自己一方的意思表示而使法律关系发生变化的权利。但是，在代位权诉讼中，代位权债权人原本并不是法律关系中的一方当事人，即代位权诉讼改变的仅是代位权债务人与第三人的法律关系[1]。因此，笔者不赞成采用形成权说。

　　2．管理权说

　　管理权说认为，债权人行使代位权只是为债务人行使权利。但笔者更赞同王利民教授的观点，即代位权不是管理权。在管理权中，很明显的一点是必须有被管理人的授权。但是，我们不难看出，在代位权诉讼中，并不存在债务人对债权人授权，债权人才能行使代位权诉讼。而且，笔者认为，代位权诉讼本身就是为了更好的保护债权人的合法利益，而不是为了替债务人管理财产[2]。

　　3．其他观点

　　除此之外还存在救济权说，代理权说，请求权说。代理权说。代理权说认为代位权并不是一种债权,而是属于广义的代理权。但不难发现债权人行使代位权是以自己名义行使,而与代理必须以被代理人名义行使的特征不相符合。因此，笔者认为代理权说不恰当;救济权说。救济权说认为，债权与代位权之间的关系是原权与救济权的关系。请求权说;请求权说认为，债权人的代位权是债权人请求次债务人向债务人清偿的权利，因此是代位权应属于请求权。

　　综上所述，关于代位权的性质，笔者赞同取请求权之说。请求权是指权利人得请求他人为特定行为的权利。从《合同法解释（一）》中规定来看，债权人可以请求次债务人直接向自己清偿。从这一点来看，代位权应具有请求权的功能。而且从我国现行的法律制度来看，代位权是债权人本身的固有权利，是基于代位权债权人本身的债权所固有的。是债权人对债务人的债权在效力上的扩张运用，亦即债权的效力由对债务人扩及次债务人，属于“债权相对性的例外”，但无论如何，都是基于代位权债权人本身的债权产生，是原债权的延伸。因此，笔者认为请求权之说更为妥当[3]。

　　（三）代位权的成立要件

　　代位权的成立，是代位权制度中的核心问题。为了保护债权人的利益，允许行使代位权。但同时，也必须明确代位权的成立要件，严格把关，不得任意行使代位权，以确保债务人及次债务人的合法权益。《合同法解释（一）》第十一条对此作出了明确的规定：（一）债权人对于债务人有合法的债权。（二）债务人对到期债权怠于行使，并对债权人产生侵害。（三）债务人的债权是非专属于债务人的自身的债权。（四）债务人对第三人的债权已经到期。对于代位权的成立要件，学者们还存在着不同的认识，有以史尚宽为代表的三要件说，王利明为代表的四要件说，崔建远为代表的五要件说。结合各学者的观点，笔者认为代位权的成立应具备以下四要件：

　　1．债权人与债务人、债务人与次债务人之间必须存在合法的债权债务关系

　　这是代位权成立的基础。虽然《合同法解释（一）》中规定“债权人对债务人有合法的债权”，但仍应对债务人与次债务人之间债权债务关系的合法性及其现实性进行审查。

　　理由如下：如果债务人对第三人的债权无效或不成立，债务人对第三人的实体权利就不存在，则代位权也就没有行使的依据。因此,债务人与次债务人之间应该存在合法的债权债务关系。同时，这里的“合法” 不是指经过严格审判程序的最终定性，而是法院受理起诉时所作出的判断。

　　2．债务人迟延履行到期债务且怠于行使到期债权

　　这里的“债务人怠于行使其到期债权”主要指债务人应行使其到期债权，否则将有消灭或者丧失的可能。根据《合同法解释（一）》的规定，是指债务人不履行其对债权人的到期债务，又不以诉讼方式或者仲裁方式向其债务人主张权利，债务人以诉讼或仲裁外方式向第三人主张权利不影响债权人主张权利。由此可知判断债务人是否怠于行使的标准是，债务人有没有向人民法院起诉或申请仲裁。如果有些债务人碍于与次债务人之间的业务关系等，没有采取诉讼与仲裁的形式，只是向此债务人提出清偿请求，这不影响债权人代位权的行使。

　　这规定既给“怠于行使”提供了一种明确的客观标准，又可避免债权人提起代位权诉讼后，债务人与次债务人恶意串通对抗债权人的代位权，使债权人的代位权形同虚设[4]。