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江苏省徐州市人民政府


市政府关于印发徐州市义务兵家庭优待金发放办法的通知

徐政发〔2008〕150号


各县（市）、区人民政府，徐州经济开发区管委会，市各委、办、局（公司），市各直属单位：

《徐州市义务兵家庭优待金发放办法》已经2008年11月21日市政府第13次常务会议讨论通过，现印发给你们，希遵照执行。

徐州市义务兵家庭优待金发放办法

第一条为做好义务兵家庭优待工作，维护军人合法权益，根据《中华人民共和国兵役法》和国务院《军人抚恤优待条例》及《江苏省实施＜军人抚恤优待条例＞办法》的规定，结合本市实际，制定本办法。

第二条凡在本市行政区域内入伍的义务兵家庭，依照本办法的规定条件享受优待。

第三条县（市）、区人民政府应将优待金和奖励的费用统一纳人本级财政预算，列人财政支出范围。

第四条义务兵家庭优待金和奖励金的发放：

义务兵（不含在校大学生人伍）家庭优待金和奖励金，由义务兵人伍时户口所在地县（市）、区民政部门发给；

在校大学生人伍家庭优待金由人学前户口所在地县（市）、区民政部门发给，奖励金由批准人伍的县（市）、区民政部门发给。

第五条义务兵家庭优待金标准按当地上年度城镇居民人均可支配收入的30％确定。在校大学生人伍，按照高于当地人伍义务兵家庭优待金10％的标准给予优待。在西藏地区服役的义务兵家庭优待金，在当地人伍义务兵家庭优待金标准的基础上增加二倍。

第六条义务兵家庭优待金具体标准的确定：

市区（鼓楼区、云龙区、泉山区、九里区、徐州经济开发区）义务兵家庭优待金具体标准，由市民政局、财政局依据市统计局公布的上年度全市城镇居民人均可支配收人的30％确定。

市区（鼓楼区、云龙区、泉山区、九里区）义务兵家庭优待金以2005年1100元为基数，提高标准后新增支出部分由市、区两级财政各负担50％；

各县（市）、贾汪区义务兵家庭优待金具体标准，由县级人民政府依据统计部门公布的当地上年度城镇居民人均可支配收人的30％确定。

第七条下列情况人伍的，不发放优待金：

（一）非户口所在地人伍（不含在校大学生人伍）的义务兵；

（二）从地方直接招收的军队院校的学员和文艺体育专业人员。

（三）从地方直接招收的士官。

第八条现役军人在部队服役期间，有下列情形之一的，按以下规定给予奖励：

（一）在校大学生人伍后，在其服义务兵役期间，每年按以下比例发给奖励金：

1.在校专科生按批准人伍的县（市）、区当年义务兵家庭优待金的40％，已毕业的按50％；

2.在校本科生按批准人伍的县（市）、区当年义务兵家庭优待金的50％，已毕业的按60％。

（二）现役军人荣立三等功的，一次性奖励按当年义务兵家庭优待金的20％，二等功的按40％，一等功以上的按50％；被评为优秀士兵的，一次性奖励按当年义务兵家庭优待金的5％。

前款第（一）项规定的奖励，须凭人伍通知书和其所在就读大学的学历证明领取；前款第（二）项规定的奖励，立功的，须凭部队团以上政治机关的立功受奖通知书领取，优秀士兵凭奖励证书或喜报领取。

第九条义务兵家庭优待金的领取，须持江苏省统一印制的《人伍通知书》和户口簿。

第十条优待金每年的十二月份发放。

第十一条义务兵服役期间，有下列情形之一的，按以下规定处理：

（一）受到各种纪律处分的，分别扣发当年优待金的50％。义务兵受到处分但其家属未如实汇报的，取消当年优待金。

（二）被劳动教养、追究刑事责任、开除军籍的，取消优待金。

第十二条本办法自发布之日起施行。2003年4月5日市人民政府发布的《徐州市城镇户口人伍义务兵家属优待金发放办法》（徐政发〔200342号）同时废止。

本办法施行前市有关义务兵家庭优待金和奖励金规定与本办法不一致的，以本办法为准。





公司被吊销营业执照时债权人利益之保护
商宏冬　任淑梅

一、案情
　　1998年6月，某贸易公司因购买某实业公司一批摩托罗拉手机，欠下货款200万元，久拖不还，实业公司遂于1999年8月向法院起诉。法院受理后经调查发现，贸易公司已因连续二年没有年检而被工商登记部门于1999年7月依法吊销营业执照，即以被告主体已不存在为由依法驳回实业公司的诉讼请求。实业公司经调查证实贸易公司确已被吊销营业执照，并且该公司不存在上级主管机关，在经营期间也不存在抽逃注册资金的行为，同时又进一步发现，在贸易公司被吊销营业执照后，其股东在公司没有进行清算的情况下，私分了公司的全部财产。
二、分析
　　在此情况下，实业公司作为贸易公司的债权人怎样保护自己的合法利益呢?有以下两种意见：
　　第一种意见认为，贸易公司不付货款的行为是违法行为，现贸易公司虽已被工商登记机关吊销，但其股东系该公司的出资人，股东在公司没有清算的情况下私分财产的行为，是一种恶意逃避债务的行为，股东应连带偿还贸易公司所欠付的货款。因此实业公司应以欠付货款为由直接以贸易公司股东为被告提起诉讼，请求法院判决贸易公司股东连带偿还货款。
　　第二种意见认为，贸易公司在被吊销营业执照以后，其股东在公司没有清算的情况下，私分公司财产，主观上有逃避债务的故意，其行为后果损害了实业公司债权的正常实现，实质上是侵害实业公司债权的侵权行为，应承担侵权责任。因此，实业公司可以贸易公司股东为被告提起侵权之诉，请求法院判决贸易公司股东承担连带赔偿责任。
　　我们认为，第一种意见是不正确的。贸易公司支付货款的义务是基于贸易公司和实业公司的货物买卖合同而产生的特定的合同义务。贸易公司被吊销营业执照以后，法人资格已被消灭，民事主体不复存在，自无履行义务的可能。而贸易公司股东不是货物买卖合同的当事人，与实业公司没有基于合同而产生的特定的权利义务关系，因此也没有向实业公司支付货款的义务。何况在贸易公司已被消灭的情况下，要求公司股东连带偿还公司债务，违背了公司法最基本的原则——有限责任原则。因此实业公司以欠付货款为由而提起的要求贸易公司股东连带偿还货款的诉讼请求，于法无据，是得不到法院支持的。
　　第二种意见是正确的。本案的关键在于分析贸易公司股东在不对公司进行清算的情况下私分公司财产的行为是否符合债权侵权行为的构成要件及确认损害赔偿的法律依据。
　　债权侵权行为是指债的关系当事人以外的第三人故意实施损害债权实现，造成债权人因此遭受财产利益损害，应当承担损害赔偿等民事责任的行为。根据学者的一般观点，确定债权侵权责任必须具备五个要件，即须有合法债权的存在；行为人须是债的关系以外的第三人；行为须具有违法性；行为人须出于主观上的故意；第三人的行为须造成债权人债权损害。以下即从五要件出发，对本案作具体分析：
　　1?合法债权的存在。这是构成债权侵权责任的基础。如果债权关系是违法的，不能成为债权行为的客体。本案实业公司与贸易公司的货物买卖合同是合法有效的。实业公司在向贸易公司交付货款之后即享有贸易公司支付货款的权利。实业公司对贸易公司的债权基于合法的合同而产生，是合法存在的。
　　2?行为人须是债的关系以外的第三人。这里的第三人是构成债权债务关系当事人以外的第三人，因为如果是合同关系中的当事人侵害债权人的债权，仍是合同关系内部的行为，债权人仍可基于合同关系提出请求并获得救济。本案中的贸易公司的股东显然不是货物买卖合同的当事人，与实业公司不存在基于合同而产生的权利义务的关系，因此属于贸易公司、实业公司这二个合同当事人之外的第三人。
　　3?行为须具违法性。工商企字(1999)第173号《国家行政管理局关于企业等级管理若干问题的执行意见》的第10条规定：“公司被依法吊销《企业法人营业执照》的，由股东组织清算组清算。”这一规定使股东在公司被依法吊销营业执照后负有组织清算组清算的法定的作为义务。这种清算应属于企业的特别清算。特别清算程序的核心问题是债权人利益的保护，公司不经清算，债权人未得依法清偿，股东不能分配公司财产。《民法通则》第5条规定：“公民、法人的合法权益受法律保护，任何组织和个人不得侵犯。”这一规定赋予任何公民、法人对他人民事权利的不作为义务。而债权即是民事权利的一种。上述规定属于强制性法律规范，必须严格履行。本案中贸易公司的股东不组织清算组进行清算的行为，显然违反了工商法规规定的作为义务，其私分公司财产的行为，又违反了《民法通则》规定的不作为义务，皆侵害实业公司的合法债权，因此构成了行为的违法性。
　　4?行为人须出于主观上的故意。由于债权具有相对性的特点，因此只有明知债权的存在而侵害之，才构成侵权行为，过失不可能构成侵权责任。本案中贸易公司的股东明知公司有债务存在，其不组织清算且私分公司财产的行为会发生侵害他人的债权的后果，而希望或放任这种损害结果的发生，具有明显的侵权故意。
　　5?第三人的行为须造成债权人债权损害。债权损害的事实，就是债权人债权不能实现的客观事实。本案中由于贸易公司的法人资格已被消灭，实业公司的债权只有通过特别清算而得到清偿，但贸易公司股东不组织清算且又私分公司财产的恶意行为，妨害了实业公司债权的实现。债权属于预期的财产利益，因此贸易公司股东的行为造成实业公司财产损害的后果。
　　综上所述，本案中贸易公司股东的行为完全符合债权侵权行为的构成要件，应承担损害赔偿责任。
　　我们认为除了前述的《民法通则》第5条外，《民法通则》第106条第2款规定可作为债权侵权行为的法律依据。该款规定：“公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。”这里的“财产”应指有经济价值之权利结合而成的总体。债权属于预期的财产权益，包括在上述“财产”的概念之内。同理，《民法通则》第117条第3款的规定，自然也成为债权侵权行为损害赔偿责任的法律依据。另外，应当值得特别注意的是，《公司法》第198条第3款的规定具有重大的参考价值作用。该款规定：“清算组成员故意或重大过失给公司或者债权人造成损失的，应当承担赔偿责任。”这里的“清算组成员”是公司与债权人所建立的债的关系之外的第三人，其在清算过程中因故意而给债权人造成损失的行为，应属于债权侵权行为，其所承担的赔偿责任应属于债权侵权赔偿责任。
　　至于债权侵权的损害赔偿范围，应以财产损失为标准，对于财产利益的损失，应予全部赔偿。本案中除非贸易公司的股东能举证证明公司被吊销营业执照时的财产已不足以全部清偿债权人的债权，否则即可推定实业公司因贸易公司的债权侵权行为而造成的财产利益的损失为债权预期的全部数额，以及延迟履行的违约金损失，造成的其它利益损失等。
　　另外，本案贸易公司的股东相互之间均应承担连带赔偿责任，因为其侵权行为是基于共同的故意而产生的共同侵权行为。当然，如果贸易公司的股东的侵权行为情节严重，已给债权人造成无可挽回的损失，构成犯罪的，可依据《公司法》及《刑法》的相关规定追究贸易公司股东的刑事责任。
　　(作者单位：北京市亿中律师事务所
　　中国政法大学)